杭州市专利管理条例
浙江省杭州市人大常委会
杭州市专利管理条例
(2005年7月29日杭州市第十届人民代表大会常务委员会第二十五次会议通过2005年11月18日浙江省第十届人民代表大会常务委员会第二十一次会议批准)
第一条为了加强专利管理，鼓励发明创造，推动专利实施，维护专利权人和有关公民、法人以及其他组织的合法权益，促进科学技术进步和经济社会全面发展，根据《中华人民共和国专利法》、《中华人民共和国专利法实施细则》和《浙江省专利保护条例》等法律、法规的规定，结合本市实际，制定本条例。
第二条本市行政区域内的专利管理及其相关活动，适用本条例。
第三条市和区、县（市）人民政府应当将专利工作纳入国民经济和社会发展计划，普及专利知识，培养专利人才，建立专利评价体系，鼓励专利申请，推动专利实施，加强专利管理力量，协调处理专利管理中的重大问题。
第四条市人民政府管理专利工作的部门负责全市范围内的专利管理工作。
区、县（市）人民政府管理专利工作的部门依照本条例的规定，开展有关专利管理工作。
管理专利工作的部门应当履行下列专利管理职责：
（一）制订本行政区域内专利工作发展战略与规划；
（二）负责对单位和个人专利工作的指导；
（三）组织专利知识宣传普及和专利管理人员的培训工作；
（四）促进专利信息资源开发利用和区域内专利信息网络发展，负责专利统计工作。
政府其他有关部门应当按照各自职责协同做好专利管理工作。
第五条行业组织应当充分发挥自律作用，鼓励会员申请和实施专利，督促会员尊重他人专利权，提高会员依法运用专利制度维权的能力，并为会员提供专利维权和专利咨询服务，对在专利申请公告或者公告之前的发明创造内容，应当履行保密义务。
第六条市和区、县（市）人民政府应当设立专利专项资金。专利专项资金应当专款专用，不得挪作他用，并应当接受财政、审计部门的监督管理。
专利专项资金应当用于资助专利申请，促进专利实施，奖励重大发明专利和利用专利技术取得重大经济、社会效益的公民、法人和其他组织，组织专利宣传培训等事项。
专利专项资金的具体管理办法，由同级人民政府根据本行政区域专利的创造、实施、保护和管理的实际情况另行制定。
第七条管理专利工作的部门应当加强专利信息网络建设，构筑专利信息服务平台，为社会提供专利保护信息和其他相关专利信息服务，促进专利信息的开发和利用。
第八条管理专利工作的部门应当加强对单位专利工作的指导，鼓励单位建立健全专利侵权防范机制，培训专利管理人员，通过专利信息网络或其他途径获知相关专利信息，开展专利战略研究。
第九条政府采购部门在政府采购活动中应当建立专利有效性审查制度，并在采购合同中落实专利纠纷预防措施，防止侵权行为的发生。对存在专利纠纷的产品不予采购，鼓励在同等条件下优先选用具有自主知识产权的产品。
第十条利用财政资金实施公共工程，建设单位应当切实加强专利管理，建立相应的专利侵权防范机制。
在前款规定的工程招标中，招标方应当对投标方提供的资料中标有专利的技术或产品进行有效性审查，不得采用有专利纠纷的技术或产品；在工程承包合同中，发包方应当对承包方有避免专利侵权、保护创新的要求及创新成果产权归属的约定；在工程施工中，建设单位要加强对施工单位的督查，避免采用的技术或产品引起专利纠纷。
第十一条职务发明创造被授予专利权后，发明专利满二年、实用新型专利和外观设计专利满一年未实施的，发明人或者设计人在不改变专利权属的前提下，可以与单位约定自行实施。
单位转让专利权的，发明人或者设计人在同等条件下有优先受让的权利。
第十二条专利权人可以将其专利权作价出资。专利权作价出资占企业注册资本的比例按照有关法律、法规的规定，由出资各方协商约定；专利权作价出资涉及国有资产的，应当按照国有资产管理的有关规定进行。
第十三条国有独资、控股、参股单位有下列情形之一的，应当按照国家有关规定进行专利资产评估：
（一）转让专利申请权、专利权的；
（二）国有企事业单位作为法人在变更或终止前需要对专利资产作价的；
（三）以专利资产作价出资成立有限责任公司或股份有限公司的；
（四）拥有国有资产的中外合资企业开发的专利技术许可第三方实施的；
（五）以各种形式引进专利技术的；
（六）其他按国家规定应当进行专利资产评估的。
第十四条有下列情形之一的，专利权人应当提供有权机关出具的专利权有效证明：
（一）申请政府科技、经济计划项目及有关奖励中涉及专利权的；
（二）以专利权质押的；
（三）请求管理专利工作的部门或者海关保护专利权的；
（四）以专利技术、专利设备作价出资的；
（五）工程投标中的技术、设备和产品涉及专利权的；
（六）申请制作、发布的广告涉及专利权的；
（七）其他需要认定专利法律状态的情形。
第十五条有下列情形之一的，经营者或组织者应当要求对方提供该专利权有效且合法拥有或实施许可的相关证明：
（一）进口货物涉及专利权或专利申请权的；
（二）接受委托从事来料加工、进料加工而进口有关原材料、零部件涉及专利权或专利申请权的；
（三）引进技术设备涉及专利权、专利申请权或专利实施许可的；
（四）举办各类技术与产品展览会、展示会、推广会、交易会、信息发布会等活动涉及专利权的；
（五）组织标有专利标记的商品进入商场、超市等商品流通领域销售的；
（六）其他应当索取专利权有效证明的情况。
第十六条企事业单位出口技术、设备、货物涉及新技术和发明创造，应当就所涉及技术领域检索进口方所在国家或地区的专利文献，避免出口产品在该国或该地区侵犯专利权。具备在进口方所在国家或地区申请专利条件的，鼓励其先行或同时申请专利。
第十七条专利服务中介机构及其工作人员应当依法独立、客观、公正地从事专利服务，不得出具虚假证明，不得与当事人串通谋取不正当利益，不得损害其他当事人的合法权益和社会公共利益。
第十八条本市行政区域内发生的专利纠纷，当事人可以请求市管理专利工作的部门处理或请求区、县(市)人民政府管理专利工作的部门调解；本市行政区域内发生的假冒他人专利或者冒充专利行为，由市管理专利工作的部门依法查处。
市管理专利工作的部门查处假冒他人专利或者冒充专利行为时，所在地的区、县（市）管理专利工作的部门应当予以协助。
第十九条发生在本行政区域外的专利侵权纠纷，专利权人可以请求市管理专利工作的部门提供指导帮助，市管理专利工作的部门应当按照有关专利侵权纠纷的协作处理程序，协助有管辖权的管理专利工作的部门处理。
第二十条市管理专利工作的部门处理专利纠纷时，根据工作需要或当事人的请求，可以组织专家咨询或委托有关单位进行技术鉴定。
进行技术鉴定的，技术鉴定费用由提出请求的当事人先行支付，结案时由责任方承担。当事人对技术鉴定费用有约定的，从其约定。
第二十一条市管理专利工作的部门在处理专利侵权纠纷时，有权采用下列方式制止侵权行为：
(一)对制造侵权产品或者未经许可使用他人专利方法制造产品的，责令其停止制造或者停止使用专利方法；收缴、销毁或者拆解用于制造侵权产品的模具、专用设备；责令侵权行为人不得转移已经制造的侵权产品或者未经许可使用他人专利方法直接获得的产品，或者以任何形式将该产品投放市场；
(二)对销售、许诺销售侵权产品或者未经许可使用他人专利方法直接获得的产品的，责令其停止销售或许诺销售，并且不得以任何形式转移尚未出售的侵权产品或者未经许可使用他人专利方法直接获得的产品；
(三)对于侵权产品，经当事人协商达成协议的，可按协议规定的方式处置；当事人不能达成协议的，市管理专利工作的部门可以责令侵权行为人销毁或者拆解侵权产品。
前款实施过程中，市管理专利工作的部门有权封存或者暂扣侵权产品、专用设备及其他与案件有关的物品等。
第二十二条违反本条例第九条规定，政府采购部门在政府采购活动中，因未建立专利有效性审查制度、未在采购合同中落实专利纠纷预防措施、采购存在专利纠纷产品，导致侵权行为发生造成重大影响的，由同级人民政府管理专利工作的部门予以通报批评，并由有关部门按照规定对相关责任人予以行政处分。
第二十三条违反本条例第十条规定，建设单位未建立相应的专利侵权防范机制致使建设工程发生专利纠纷造成恶劣影响的，由同级人民政府管理专利工作的部门予以通报批评，并由有关部门按照规定对相关责任人予以行政处分。
第二十四条单位或个人以虚报、冒领等手段骗取专利专项资金的，由有关部门按照国务院《财政违法行为处罚处分条例》的规定进行处罚。
第二十五条本条例自2006年1月1日起施行。
浅析表见代理构成要件及类型
刘忠杰 国庆富
代理，是指代理人在代理权范围内以被代理人的名义同第三人独立为民事法律行为，由此产生的法律效果直接归属于被代理人的一种法律制度。代理法律关系涉及代理人、被代理人和第三人三方当事人，具有内部和外部两个法律关系，作为内部法律关系的代理人与被代理人之间的基础法律关系在一定程度上决定着代理人与第三人之间的外部法律关系是否有效以及效力是否及于被代理人的问题。无权代理在学理上分为狭义的无权代理和表见代理。无权代理原则上是无效的，然而在某些特定的情况下，一概否认无权代理的效力，不利于保护善意第三人的利益和保障社会交易的安全，势必会破坏人们对代理制度的信赖，显然是不科学的。因此肯定一部分附合表见代理条件的无权代理的效力，是弥补上述不足的有效手段。笔者将对表见代理进行粗浅的分析。
所谓表见代理，是指在无权代理的场合，如果善意相对人客观上有正当理由相信无权代理人具有代理权。而与其为法律行为，该法律行为的效果直接由被代理人承担。表见代理制度是为了维护交易安全而设置的一项制度，表见代理主要是在无权代理的情况下产生的，即无权代理人虽无代理权，但其以本人的名义实施的行为，能够使善意相对人相信其具有代理权，则构成表见代理。在表见代理的情况下，法律将使本人对于善意的相对人承担被代理人的责任。我国在合同法第49条规定："行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。"由此可见，我国在合同法中确立了表见代理制度。
一、表见代理的特征
从实质上讲，表见代理是一种无权代理，但是与狭义的无权代理有明显的区别：从被代理人的角度看，表见代理与狭义的无权代理是一致的，即代理人所实施的行为超越代理权，或者没有代理权，或者代理权已经终止；但是从相对人的角度看，表见代理与狭义的无权代理有着明显的区别：第一，从形式上看，表见代理具有有权代理的全部要件，相对人即使尽了充分注意的义务仍然无法知道代理人所进行的代理是超越代理权、没有代理权或者其代理权已经终止的行为；第二，从法律效果上看相对人能够证明自己已经尽了充分注意的义务仍然相信代理人的行为属于代理权限的，被代理人必须对由此产生的法律后果承担责任，否则就是狭义的无权代理。就狭义的无权代理而言，只有在被代理人对代理人与相对人所实施的民事行为予以追认，被代理人才承担相应的法律责任。
二、表见代理的构成要件
（一）、代理人的行为属于无权代理且本人在裁判前对无权代理行为不追认。所说无权代理是指实施代理行为时无代理权或对于所实施的代理行为无代理权，如果代理人有代理权，则属于有权代理，不发生表见代理的问题。表见代理属于广义的无权代理，因此只能在代理人应没有代理权而进行代理行为的情形下发生。如果代理人具有合法的代理权或者本人曾经向第三人表示其已向代理人授权，无论本人的授权是否明确，代理人的行为都构成有权代理，而非无权代理。一般来说表见代理主要是因为无权代理行为而产生，它是指行为人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后所从事的无权代理行为。
（二）、表见代理应当符合代理的表面要件，即表见代理人须以被代理人的名义进行活动，与相对人缔结民事关系。表见代理作为代理的一种，它就应当符合代理的表面要件。否则，则不称其为代理，而是表见代理人与相对人之间形成的民事法律关系，只对缔约双方存在法律效力，不及他人。
（三）、表见代理人与相对人的民事行为，须具备成立的有效要件，即行为人具有相应的民事行为能力，意思表示真实，内容不违背法律或者社会公共利益。如果表见代理人与相对人的民事行为欠缺成立的有效要件，那么该行为从一开始就不产生法律效力，又怎么能转嫁到被代理人身上呢？又何从谈起被代理人承受该代理行为的法律效果呢？
（四）、客观上须有使相对人相信表见代理人具有代理权的情形，并能够使相对人在主观上形成该代理人不容怀疑的具有代理权的认识。相对人作为该行为的相对方，其目的应是追求通过表见代理人从被代理人处获得该民事代理行为的法律效果。这就说明相对人在主观上是相信该民事行为是有效的，该代理人是有代理权的。而相对人之所以会与该代理人为民事代理行为，其必然要求该代理人与被代理人之间存在着一种使其对该代理人的代理权达到内心确信程度的事实上或法律上的联系。只有这样，法律才有必要设立表见代理制度来赋予相对人向被代理人追求民事代理行为法律效果的权利。
（五）、相对人须为善意且无过失，即相对人不是明知行为人没有代理权而仍与之签订合同，也不是由于自己疏忽大意，缺乏应有的谨慎而轻易将没有代理权的行为人认作有代理权的人，而是有正当理由相信行为人有代理权或尽了充分的注意，仍无法否认行为人的代理权。如果相对人出于恶意，即明知他人为无权代理，仍与其实施民事行为；或者相对人应知道他人为无权代理却因过失而不知，并与其实施民事行为的，就失去了法律保护的必要，故表见代理不能成立。一般而言，代理关系中的相对人应对代理人有无代理权加以慎重的审查。相对人在主观上必须表现为善意以体现民法的公平。诚实信用原则。并表现为无过失，以更好地保护在这场交易中处于弱势的被代理人的合法权益。
三、表见代理的分类
（一）、虚假授权表示型的表见代理。
此种表见代理是指本人以自己的行为表示授予他人代理权或者知道他人表示为其代理人而不作反对的意思表示，从而须对之负授权人责任的表见代理。这其中以授权事实表示行为为要旨，所谓授权事实表示行为是指本人以自己的行为向善意相对人表示以代理权授予他人，但实际上并未授权，该行为可以是作为，也可以是不作为。前者表现为本人以言语或行动表示授予他人以代理权；后者表现为本人知道他人以自己的名义从事活动而不置可否。而这种行为并不是真意授权。
（二）、权限逾越型的表见代理。
是指代理人的代理权受某种限制，但却因本人的某种过失行为造成足以令相对人相信代理人的代理权未受该限制的假象而发生的表见代理。这其中通常存在着两种情况：一是本人在对代理人委托授权时，存在着授权不明的情况。二是本人在授权时，对代理人的权限作出了明确的规定，但却并未在委托书中载明，或向相对人发出授权通知中未加以说明。
（三）、权限延续型的表见代理。
是指代理权因法定事由终止，如代理权被撤销，代理事项完成或代理期限届满但却因本人的行为造成足以令人相信原代理人代理权续存的假象而发生的表见代理。此项表见代理的成立亦可分为两种情形：一是本人撤销代理权时，本应采取适当的方式告知相对人或收回授权委托证书，但其竟未能这样做或及时这样做。二是代理权定有期间或限于特定的委托事项，本人在授权委托书中未予载明，期间届满或特定事项完成后，未采取适当的方式告知相对人。
以上笔者对表见代理的构成要件及分类作了粗浅的分析，望法学同仁提出意见以共勉。
刘忠杰 国庆富
作者单位：北安市人民法院
克东县人民法院
